Инвестиционные договоры, заключенные до 1 июля 2001 г., как инструмент минимизации налогов

Федеральный закон от 06.08.2001 N 110-ФЗ (ред. от 31.12.2001) "О внесении изменений и дополнений в часть вторую Налогового кодекса РФ и некоторые другие акты законодательства РФ о налогах и сборах, а также о признании утратившими силу отдельных актов (положений актов) законодательства РФ о налогах и сборах" содержит следующее положение о возможности сохранения льгот по налогу на прибыль в 2002 году:

"предусмотренные пунктом 9 статьи 6 дополнительные льготы по налогу в отношении отдельных категорий налогоплательщиков, реализующих инвестиционные проекты в соответствии с договорами об осуществлении инвестиционной деятельности, установленные законодательными (представительными) органами субъектов Российской Федерации и представительными органами местного самоуправления по состоянию на 1 июля 2001 года, действуют до окончания срока, на который они были предоставлены. Если срок действия таких льгот не установлен, то они действуют до окончания срока окупаемости инвестиционного проекта, но не более трех лет с момента их предоставления"

Понятие "инвестиционный договор" в этом законе не раскрывается. Такое понятие есть лишь в законодательстве об инвестиционной деятельности РСФСР (Закон РСФСР от 26.06.91 N 1488-I (ред. от 19.06.95) "Об инвестиционной деятельности в РСФСР" - он ещё действует):

Статья 7. Отношения между субъектами инвестиционной деятельности

1. Основным правовым документом, регулирующим производственно-хозяйственные и другие взаимоотношения субъектов инвестиционной деятельности, является договор (контракт) между ними.
Заключение договоров (контрактов), выбор партнеров, определение обязательств, любых других условий хозяйственных взаимоотношений, не противоречащих законодательству РСФСР и республик в составе РСФСР, является исключительной компетенцией субъектов инвестиционной деятельности. В осуществление договорных отношений между ними не допускается вмешательство государственных органов и должностных лиц, выходящее за пределы их компетенции.

2. Условия договоров (контрактов), заключенных между субъектами инвестиционной деятельности, сохраняют свою силу на весь срок их действия. В случаях, если после их заключения законодательством, действующим на территории РСФСР, установлены условия, ухудшающие положение партнеров, договоры (контракты) могут быть изменены.

З. Незавершенные объекты инвестиционной деятельности являются долевой собственностью субъектов инвестиционного процесса до момента приемки и оплаты инвестором (заказчиком) выполненных работ и услуг. В случае отказа инвестора (заказчика) от дальнейшего инвестирования проекта он обязан компенсировать затраты другим его участникам, если иное не предусмотрено договором (контрактом).

Очевидно, что инвестиционный договор должен быть в письменной форме, а одним из обязательных его условий является описание объекта инвестиций и самой формы инвестиций (имущество, деньги или какие-либо права). Заключён договор должен быть между предприятием и объектом инвестиций (в большинстве случаев - другим предприятием). Обращаем внимание, что инвестиционные соглашения, заключавшиеся между предприятиями-налогоплательщиками и различными государственными органами (практика некоторых регионов), не отвечают критериям, позволяющим считать их полноценными "инвестиционными договорами".

Насколько нам известно, практически в каждом регионе России существуют местные законы, предоставляющие налоговые льготы для лиц, осуществляющих те или иные инвестиции на территории региона, однако такие льготы носят характер стимулирования производственных инвестиций и достаточно жестко сформулированы, поэтому их льготный потенциал невелик. Очень важно подчеркнуть, что указанное выше положение о сохранении льгот не относится ни к одному из популярных "оффшорных" регионов России. В этих регионах отказ регионального и местного бюджетов от определенной части налога на прибыль не был обусловлен заключением "инвестиционных договоров": основание для льгот устанавливалось иное.

Ниже в сводной таблице показано, как формулировались основания предоставления льгот в некоторых "оффшорных" регионах:

Субъект РФ	Закон	Основание льгот
Республика Калмыкия	Закон Республики Калмыкия "О налоговых льготах предприятиям, осуществляющим инвестиции в экономику Республики Калмыкия" от 12.03.99 № 12-11-3	инвестиционный платеж (инвестиционный договор ранее не был предусмотрен - это понятие ввели только сейчас, в новом законе)
Республика Алтай	Закон Республики Алтай "О совершенствовании правовой и экономической основ функционирования Эколого-экономического региона "Алтай" №4-14 от 27.05.98	членский взнос участника (нет понятия инвестиционного договора)
Эвенкийский автономный округ	Закон "Об особенностях налоговой системы в Эвенкийском автономном округе" №108 от 24.09.98	инвестиционный платеж (нет понятия инвестиционного договора)
Смоленская область	Областной закон "О представлении налоговых льгот внешним инвесторам" № 50-3 от 08.12.97	инвестиционный платеж (договор предусмотрен не был)

Некоторые регионы попытались, тем не менее, использовать формулировку федерального законодательства об "инвестиционных договорах", чтобы создать основу для предоставления льгот по налогу на прибыль в 2002 году.

Так, в настоящее время на рассмотрении законодательного собрания Республики Калмыкия находится законопроект "О внесении изменений и дополнений в Закон Республики Калмыкия "О налоговых льготах предприятиям, осуществляющим инвестиции в экономику Республики Калмыкия", от 12 марта 1999 года №12-11-3", согласно которому:

Статья 6. Льготы по налогам и сборам

1. Российские и иностранные организации, указанные в пункте 1 статьи 4 настоящего Закона, освобождаются от уплаты следующих налогов и сборов:

      1) налога на прибыль (доход) в части суммы налога, зачисляемой в бюджет Республики Калмыкия;
      2) налога на имущество в части суммы налога, зачисляемой в бюджет Республики Калмыкия;
      3) налога с владельцев транспортных средств;
      4) единого налога на совокупный доход (валовую выручку) для субъектов малого предпринимательства в части суммы налога, зачисляемой в бюджет Республики Калмыкия;
      5) налога с продаж в части суммы налога, зачисляемой в бюджет Республики Калмыкия.

2. Российские и иностранные организации, указанные в пункте 1 статьи 4 настоящего Закона, уплачивают налог на прибыль организаций по ставке 7,5 процента в части суммы налога, зачисляемой в федеральный бюджет Российской Федерации, 0 процентов в части суммы налога, зачисляемой в бюджет Республики Калмыкия, и 0 процентов в части суммы налога, зачисляемой в местные бюджеты, при условии, что соответствующими представительными органами местного самоуправления в пределах полномочий, предоставленных им законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, по состоянию на 1 июля 2001 года были установлены льготы по налогу на прибыль организаций.

3. Российские и иностранные организации, указанные в пункте 2 статьи 4 настоящего Закона, освобождаются от уплаты следующих налогов и сборов:

      1) налога на прибыль (доход) в количестве 4 процентов (из 14,5 процентов) суммы налога, зачисляемой в бюджет Республики Калмыкия;
      2) налога на имущество в части суммы налога, зачисляемой в бюджет Республики Калмыкия;
      3) налога с владельцев транспортных средств;
      4) единого налога на совокупный доход (валовую выручку) для субъектов малого предпринимательства в части суммы налога, зачисляемой в бюджет Республики Калмыкия;
      5) налога с продаж в части суммы налога, зачисляемой в бюджет Республики Калмыкия.

4. Российские и иностранные организации, указанные в пункте 2 статьи 4 настоящего Закона, уплачивают налог на прибыль организаций по ставке 7,5 процента в части суммы налога, зачисляемой в федеральный бюджет Российской Федерации, 10,5 процента в части суммы налога, зачисляемой в бюджет Республики Калмыкия, и 2 процентов в части суммы налога, зачисляемой в местные бюджеты."

Таким образом, возможность минимизации в 2002 году налогов на основании инвестиционных договоров, заключенных до 1 июля 2001 года, будет ограничена несколькими факторами. Во-первых, под норму законодательства о продлении льгот попадут только те предприятия, льготы которых были оформлены на 1 июля 2001 года именно при условии наличия "инвестиционного договора". Расширительная трактовка вроде распространения льгот на любых инвесторов на территории региона вряд ли будет признана законной. Второй фактор ограничения льгот - бюджетно-политический. В случае если будет признано, что на основании пролонгированных льгот бюджет недополучает суммы, сопоставимые с потерями бюджета от прошлогодних региональных льгот, возможны репрессивные действия, направленные на признание оснований использования конкретными налогоплательщиками льгот недействительными. Прецедент такого давления со стороны федеральной власти - издание Министром по налогам и сборам РФ 27.08.2001 письма № БГ-8-02/1119 "О неправомерности представления налоговых льгот", признававшего льготы по налогу на прибыль, предоставляемые инвесторам на территории Республики Калмыкии, недействительными (при всей спорности правовой силы письма, вопрос его применения и отмены сделанных на его основании доначислений налогоплательщикам до сих пор находится на рассмотрении в судах различного уровня).